Управляющий ИП в ООО может назначаться на основании закона № 14-ФЗ. Такой шаг предпринимается организациями довольно часто, поскольку у назначения ИП в качестве главы ООО есть определённые, существенные плюсы. Как это сделать, и каковы преимущества и недостатки такого решения?

Может ли ИП быть управляющим ООО?

Закон утверждает такую возможность. Но для назначения ИП руководителем необходимо правильно составить с ним договор.

В процессе составления и подписания необходимо:

Существует ряд тонкостей в оформлении договора, о которых будет сказано далее.

У такого шага есть определённые преимущества и риски.

Итак, общество с ограниченной ответственностью решило выбрать ИП управляющим. Нормы трудового законодательства позволяют сделать это.

Замена директора на ИП позволяет обществу решить ряд задач:

Допускается регистрация юридического лица с управляющим-ИП. Тогда договорные отношения заключаются после регистрационных действий.

Из таковых выделяют:

1. Возможность переквалификации заключённого с ИП договора в трудовой.
2. ООО может привлекаться к административной ответственности за приём на должность сотрудника, подвергавшегося дисквалификации.

Рассмотрим риски ближе.

Переквалификацию инициирует Пенсионный фонд, местный орган ФНС, с целью доначисления страховых взносов и недоуплаченного НДФЛ.

Иногда это делается обоснованно. Например, орган ПФР признаёт договор трудовым в том случае, когда в документе указаны гарантии нанимаемому ИП и его трудовые нормативы (количество часов и дней в рабочей неделе, период отпуска и пр.), прочие пункты, типичные для трудовых договоров. Но есть и спорные случаи.

Известен судебный прецедент, когда ПФР полностью отстоял занятую позицию в вопросе переквалификации договора с управленческого на трудовой. Компания была привлечена к административной ответственности и уплатила недоимки по пенсионным взносам.

В Фонде это обосновали следующими аргументами:

• деятельность ИП на должности не преследовала достижения принятым управляющим собственных коммерческих (положительных) результатов;
• она была направлена на процветание, конкурентоспособность и рост прибыли ООО;
• в тексте договора была прописана обязанность проведения ряда работ ИП-исполнителем в роли управленца;
• управляющий ИП участвовал в производственной и коммерческой деятельности;
• в документе была указана почасовая ставка для ИП;
• деятельность управляющего контролировало Общее собрание ООО;
• в документе зафиксирована обязанность работодателя обеспечить ИП условия труда.

Все эти пункты ПФР привёл как признак именно трудовых отношений.

Рассматривая дело, суды всех инстанций пришли к решению, что ИП подчинялся правилам внутреннего распорядка и трудился на благо ООО, систематически, на протяжении долгого времени, и его работа имела непрерывный характер.

Но суды соглашаются с этим не всегда, имеются и обратные примеры. В одном из них суд первой инстанции поддержал ПФР, доначисливший организации взносы. ООО подало апелляцию, и следующие судебные процессы отменили исходное решение.

Они обосновали это указанными в документе обязанностями управляющего, подчеркивая, что:

1. ИП на должности формировал режим рабочего времени самостоятельно и не подчинялся внутреннему распорядку ООО.
2. В бумаге не был указан пункт обеспечения управляющего местом работы и необходимыми условиями труда.

В совокупности, это и стало причиной для отказа ПФР в удовлетворении требований. В тех договорах с ИП, что квалифицируются как трудовые, прописываются пункты обеспечения условий работы и фиксированная почасовая ставка, а в непризнанных этого нет.

Существует опасность при приёме на должность управляющего бывшего директора.

Договор на управление ИП должен содержать чётко прописанную цель такой смены статуса:

Существует риск перед налоговой. ФНС доначисляет компании налог на прибыль, сочтя выплаты управляющему необоснованными с экономической точки зрения.

Например:

• директор получал оклад 20 тысяч;
• затем учредитель (совет директоров) принял решение взять его на должность управляющего фирмой;
• бывший директор оформил ИП и подписал договор управления;
• его функции не изменились, он продолжил управлять ИП и фирмой, но вознаграждение выросло до 200 тысяч.

У ФНС это вызовет обоснованные вопросы и доначисление налога на прибыль, а ООО привлекут к ответственности.

Для минимизации последствий нужно составить договор грамотно – так, чтобы его положения максимально отличались от таковых в трудовом:

Разумеется, ИП нужна и стабильная, регулярная оплата услуг по управлению, и отпуск, и некоторые условия труда, и многое другое. Но их допустимо оформить дополнительными соглашениями, которые имеют законную силу, и одновременно не обязательны для предоставления проверяющим органам. Кроме того, чтобы обезопасить себя от проверок, нельзя слишком сильно менять оплату управляющего, можно делать это постепенно, с соответствующими обоснованиями. И все взаимоотношения между ИП и ООО должны быть отражены документально.

Цель, указанная в договоре – очень важный пункт такового.

Перед управленцем ставятся конкретные задачи, которых он должен выполнить на этой должности, и цель его работы – достижение поставленной цели. По её исполнению (или неисполнению) оценивается результативность деятельности управленца. А поставленная в договоре цель, в свою очередь, относит документ к разряду соглашений возмездного оказания услуг.

Тогда проверка выявит только гражданско-правовой договор, без признаков трудового.

Кого брать на должность? Если общество собралось принимать ИП на работу, желательно подбирать кандидата, уже давно занимающегося индивидуальным бизнесом. При этом желательно, чтобы в список кодов ОКВЭД бизнесмена должны быть внесены пункты управленческих функций. Чем раньше это было сделано, тем лучше, в идеальном случае эти записи внесены за два-три года до заключения договора управления с обществом.

Такая рекомендация может показаться странной, но она имеет логическое обоснование. Это нужно, чтобы перед проверяющими органами не возникло ситуации, когда был директор, который зарегистрировал ИП и остался руководителем, но уже в новом статусе. Это квалифицируется как «специальное переоформление трудовых отношений» и вызывает внимание контролёров, хотя и не запрещено явно.

Другой момент – закрытие ИП. Если ООО расторгло договор с нанятым управляющим, ИП закрывать сразу же не стоит. Если сделать это, ФНС сочтёт, что бизнес управляющего регистрировался с целью ухода общества от налогов, и суд, скорее всего, поддержит данную позицию.

Ранее уже говорилось, что нельзя слишком резко менять зарплату управляющего. Если директор получал 10 тысяч, а став ИП, стал получать миллион, очевидно, у контролёров возникнет масса вопросов.

Оклад повышать можно, но постепенно, причём все изменения привязываются к результативности человека на месте управляющего и прибыли ООО. Если прибыль растёт, увеличивается и оклад, при падении доходов зарплата управляющего снижается.

Для контроля за ситуацией следует подписывать акты выполненных управляющим работ.

К ним прикладываются подтверждающие документы:

• реестры;
• заключённые договора;
• протоколы совещаний.

Бумаги должны свидетельствовать, что ИП выполняет обязанности, и обосновывать размер его зарплаты (включая изменения в ту или иную сторону).

Помимо этого, все текущие расходы на свою работу оплачивает сам ИП.
В числе таких трат:

• топливо;
• канцтовары;
• оргтехника и расходники к ней;
• арендная плата;
• представительские расходы.

Все эти статьи расходов относятся не к ООО, а к ИП-управляющему. И оплачивать их он должен сам. Финансовое участие общества ограничивается выплатой вознаграждения, и другие расходы фирма возмещать не обязана.

Управляющий ИП как директор в ООО - допустимая законом форма оказания услуги. Такой способ управления популярен в бизнесе, поскольку несет весомые преимущества в плане оптимизации налогов и сокращения расходов. В статье разберем нюансы грамотного оформления договора и узнаем, как минимизировать риски при назначении ИП на должность директора.

Управляющий в ООО ИП

Законодательство, регулирующее деятельность юрлиц, разрешает нанимать на должность управляющего компанией ИП (ст. 42 ФЗ «Об ООО»). С 2014 года после внесенных поправок в ГК, согласно ст. 53 ГК РФ от юрлица могут выступать несколько ИП как управляющих в ООО, если это положение зафиксировано в уставе и, соответственно, внесено в ЕГРЮЛ. Управляющие вправе действовать как коллегиально, так и независимо друг от друга, являясь единоличным исполнительным органом общества.

Схема назначения ИП на должность управленца выглядит следующим образом. На общем собрании учредителей принимается решение о найме управляющего, которое вносится в Устав (ст. 40 ФЗ за № 14 от 08.02.1998). На основании вынесенного решения составляется протокол. Помимо протокола утверждается проект договора на управление ООО с управляющим ООО (ст.69 ФЗ за № 208; ст. 32, 33, 42 ФЗ за № 14).

В налоговую службу подается заявление Р13001 об изменениях в уставе общества, касающихся смены руководства. Заявление можно подать самостоятельно, а если нет времени на визиты в налоговую - поручить оформление сотрудникам сервиса Главбух Ассистент .

Полномочия гендиректора прекращаются, а в должность управляющего входит ИП, о чем подается заявление по форме Р14001. Далее переоформляются банковские карточки с образцами-подписи.

Договор на управление ООО с управляющим ООО

Грамотно составленный договор с ИП-управляющим поможет избежать судебных споров с контролирующими службами и минимизировать налоговые риски компании. С топ-менеджером заключается соглашение возмездного оказания услуг (п.1 ст. 779 ГК РФ).

Важно! С управляющим-ИП нельзя заключить договор на оказание посреднических услуг (агентский, поручения) так как управляющий - самостоятельный орган управления компании, а не доверенное лицо организации

Общие положения договора

Предмет договора - возмездное оказание услуг. Топ-менеджер предоставляет услуги по руководству организацией, которая оплачивает результаты труда;

Срок действия договора - по соглашению сторон(ст.ст. 708,783 ГК РФ);

В соответствии с хозяйственным профилем организации создать Приложения к договору. Например, сроки открытия подразделений по регионам, план реализации продукции;

Вознаграждение за оказанные услуги, которое рассчитывается от степени эффективности работы компании. Целесообразно предусмотреть условия, когда размер вознаграждения может быть уменьшен или вовсе не выплачен. Например, в случае, если общество не достигло установленных плановых показателей;

Компенсация понесенных расходов топ-менеджера, связанных с исполнением полномочий (расходы на командировки, оплата средств связи, питание и т. д.). Не рекомендуется включать в договор положение о том, что компания предоставляет все необходимые средства для работы (ст. 22 ТК РФ). Этот пункт может послужить причиной для проверки компании фискальными органами с целью оспорить и перевести гражданско-правовой договор в ранг трудового;

Расчеты вознаграждения производятся согласно акту об оказании услуг. Акт составляется на основе ежемесячного, ежеквартального, годового отчета управляющего ИП в ООО (образец) . Отчет руководителя свидетельствует о фактическом участии в управлении компанией, и как следствие, экономической целесообразности затрат на него;

Сроки перечисления денежных средств на расчетный счет;

Стандартные положения: ответственность сторон, форс-мажор, порядок рассмотрения споров;

Документы к договору: протокол общего собрания, отчет управляющего. Обратите внимание: акты об оказании услуг должны иметь четкую, не оставляющую сомнений формулировку.

Составляя договор, необходимо постараться предугадать налоговые риски и не ошибиться с формулировкой положений, чтобы те не имели негативных последствий. Например налоговики будут проверять, есть ли в договоре трудовые гарантии, такие, как отпуск, больничный и т. д. Разногласия по трудовым вопросам с налоговыми органами могут привести к незапланированным пеням и штрафам.

На что обратить внимание в договоре с ИП-управляющим

В отдельной группе риска находятся организации, в которых бывший директор - ИП-управляющий. Важно проработать причину смены статуса руководителя и отразить ее в договоре, показав экономическую выгоду для компании. А именно:

увеличить ответственность руководителя. Например, указать, что при падении показателей, вознаграждение топ-менеджеру составит 0%;

указать, что договор направлен на достижение конкретного результата от действий управляющего;

исключить упоминание о трудовых гарантиях;

устанавливать фикс-оклад не рекомендуется, лучше сумму вознаграждения привязать к хоздеятельности плюс процент от дохода, но не более 20%. Логично, когда доход управляющего зависит от оборота компании. Это положительно влияет как на эффективность работы юрлица, так и взаимоотношения с контролирующими органами. Не рекомендуется указывать размер вознаграждения свыше 20% от общей прибыли предприятия;

важно зафиксировать периодичность отчетов перед владельцами бизнеса (ежемесячные, ежеквартальные, еженедельные), таблицы финансовых вычислений доходно-расходных статей;

не стоит вносить в договор положение о контроле за хозяйственной деятельностью управляющего со стороны Общего собрания общества. Наоборот, нужно прямо указать, что управляющий самостоятельно определяет порядок выполнения своих обязательств по договору;

целесообразно отметить причастность руководителя к управлению несколькими организациями;

можно указать, что компания находится в экономическом кризисе, поэтому возникла необходимость в самостоятельном управляющем.

Вполне допустимо, что некоторые положения договора не будут устраивать ни управляющего, ни собственников бизнеса. Владельцам компании требуется постоянный контроль за деятельностью топ-менеджера, а последнему - гарантии получения стабильной оплаты, возможность уйти в отпуск и т.д. Для этого заключаются дополнительные соглашения.

Когда ИП -управляющий в ООО, снизить риски поможет соблюдение нескольких правил:

не нужно резко повышать размер дохода управляющего после перехода с должности директора. Увеличивать вознаграждение стоит постепенно и в разумных пределах;

оформлять отношения между компанией и управляющим лучше так, чтобы проверяющие видели исключительно гражданско-правовые отношения. Для этого не следует пренебрегать оформлением таких документов, как отчеты, акты о выполненных работах, оказанных услугах, подтверждающих их реальность;

ИП необходимо добавить коды ОКВЭД: 70.22 (консультирование); 69.10-69.20 (деятельность в области права,бухучета); 82.11(хоздеятельность);74.90 (профессиональная научно-техническая деятельность). Это позволит на стадии проверки уменьшить риск привлечения внимания сотрудников проверяющих органов и избежать нежелательного развития событий.

Управляющий ИП как директор в ООО - выгоды и риски

Назначение топ-менеджера-ИП позволяет урегулировать сразу несколько задач по оптимизации расходов:

1. Экономия на налогах, уплачиваемых с зарплаты директора, которые доходят до 30%. Управленец на УСН платит всего 6% с причитающегося вознаграждения. Вдобавок уплачиваются фикс-платежи в фонды - 27 990 рублей и 1% с доходов, превышающих триста тысяч рублей, на которые также можно уменьшить сумму налога, если он не имеет сотрудников (ст. 346 НК РФ).

Если управляющий - индивидуальный предприниматель в ООО, оптимизация налогов зависит от налогового режима компании. При ОСН, налог на прибыль уменьшается, когда вознаграждение ставится в расходы. При УСН вознаграждение за управление не списывается на расходы, так как не указаны в ст. 346.16 НК РФ (Письмо Минфина за № 03-11-06 от 2009 года). Помочь с расчетами точных сумм налогов и разобраться в реальных выгодах помогут специалисты сервиса Главбух Ассистент. Они сформируют для вас платежки и возьмут на себя общение с фискальными органами, пока вы занимаетесь насущными проблемами бизнеса.

2. Топ-менеджер как ИП отвечает по обязательствам всем своим имуществом.

3. Управленец не состоит в штате компании (ст. 273 ТК РФ), поэтому отношения по трудовому законодательству на него не распространяются. Работодателю предоставляется возможность внести в договор больше дополнительных обязанностей ИП-управляющего, в отличие от трудового договора с директором.

4. Сроки выплаты вознаграждения устанавливаются по соглашению сторон (ежеквартально, раз в пол-года).

Исходя из привлекательности такой оптимизации, некоторые учредители регистрируются в ИП и оказывают услуги по управлению своей компании за приличное вознаграждение. В других случаях, гендиректор увольняется со своей должности и становится ИП, которого потом нанимают в качестве ИП-управляющего.

Однако фискальные органы расценивают такие перестановки, как получение необоснованной налоговой выгоды. Поэтому такие компании всегда будут находятся под пристальным наблюдением контролирующих органов.

Основные риски назначения ИП на должность директора в ООО:

1. Признание фиктивности ИП-управляющего

Если налоговой удастся доказать, что выплаты топ-менеджеру являются его зарплатой, то суд переквалифицирует отношения в трудовые. Тогда обществу будет отказано в признании расходов, связанных с оплатой вознаграждения управляющего, и будет сделан перерасчет недостающих взносов. К весомым аргументам о фиктивности ИП-управляющего относятся следующие:

регистрация управляющего как ИП прошла незадолго до прекращения им трудовой деятельности в должности гендиректора в этой компании;

управляющий является учредителем общества;

должностные обязанности управляющего схожи или дублируют директорские;

размер вознаграждения ИП-управляющего значительно превосходит его оклад в должности гендиректора.

2. Сложности с банками

Банки не пропустят снятие налички сверх лимитов, а если управляющий будет злоупотреблять наличным оборотом, то быстро заблокируют счет. Препятствовать перечислению денежных сумм на счет ИП, банк не может, но вправе потребовать документы, подтверждающие происхождение денег. При их наличии организация не вправе препятствовать ИП снимать денежные средства на собственные нужды.

Банковские организации считают назначение управляющего-ИП схемой для легального вывода наличных средств, называя ее «веерным обналичиванием». Под этим понятием подразумевается перечисление накопившихся денежных средств компании на карты физлиц под видом услуг или займов. Потом эти карты передаются заказчику, который снимает наличные с банкоматов. Но если управляющий ИП как директор в ООО не пойдет на подобные риски и не будет перечислять деньги широкому кругу физлиц, проблем с банком не будет.

3. Штрафы и пени

На компанию могут быть начислены штрафы за неуплату налогов за сотрудника в размере 20% и соответствующие пени.

Три месяца бухгалтерского, кадрового учета и юридического сопровождения БЕСПЛАТНО. Торопитесь , предложение ограничено.

Каждый бизнесмен хоть раз задумывался, как можно снизить налоговую ставку и что сделать для более выгодной работы организации. Но для этого необходимо изучать законы или обращаться к услугам хороших юристов. Однако здесь представлена наиболее простая система упрощения налогообложения управляющего ООО, если им будет индивидуальный предприниматель.

Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО

Привлечение ИП, как единоличного управляющего органа Общества с Ограниченной Ответственностью, возможно благодаря закону «Об ООО» от 08.02.1998 за номером 14-ФЗ. Это уместный и выгодный способ управления. Далее в статье описано, как статус управляющего отражается на делах компании.

Кого выбрать на роль управляющего

Управляющий ООО - это не рядовой сотрудник, не обремененный уставной или административной ответственностью. От исполнительного директора зависит курс компании и ее прибыль.

Назначая в ООО директора, учредители уступают ему бразды правления. В случае недовольства политикой, отказ от услуг управляющего также займет много времени и волокиты с документами.

Однако при выборе ИП в качестве директора многие вопросы, даже при его отставке, решаются легче. Главное учесть все риски и устранить возможные последствия . Также это очень удобно в случае наличия лишь одного учредителя, который не может самостоятельно быть директором, но и платить превышенные налоги не хочется.

Не рекомендуется, избегая «зарплатных налогов», открывать фиктивное ИП и нанимать на работу бывших директоров организации. Налоговые службы проводят мониторинг, и эта уловка быстро всплывет, волоча за собой все тяготы судебного процесса по переквалификации системы налогообложений.

Плюсы найма индивидуального предпринимателя на работу управляющим

Характерные достоинства найма индивидуального предпринимателя, как ведущего ООО, выражены несколькими пунктами:

1. Предприниматель производит выплату налогов по ИП и освобожден от взысканий по трудовому договору. Это несомненно выгоднее. Так как по упрощенной системе предприниматель платит 6% от доходов и стандартные взносы в указанные фонды. Трудовой договор же обязывает выплачивать 13% налогово от зарплаты и почти 29% в другие фондовые организации.
2. В случае необходимости на ИП лежит гражданско-правовая ответственность (за нанесенный ущерб, финансовые убытки, неустойки) вместо материальной ответственности директора. ИП несет ответственность всем имеющимся в наличии имуществом;
3. Возможность оплаты услуг с выплатой во взаимовыгодный период (каждый квартал, раз в полугодие, год).

Минусы и риски

Также выделяются определенные риски, сопутствующие управлению ИП в роли генерального ООО:

1. При наличии соответствующих оснований налоговая служба может переквалифицировать индивидуального предпринимателя и навязать устройство по трудовому договору. Регулирование данного вопроса находится в ВАС РФ от 12.11.2012 за номером ВАС-14349/12. В положении указаны все причины для переквалификации, среди них значатся:

• совпадение рабочих часов;
• ИП не проявляет самостоятельной активности;
• компания служит единственным контрагентом предпринимателя;
• права и обязанности предшествующего генерального остались неизменными.

Случалось, что налогоплательщик выигрывал тяжбы с органом налоговой службы за переквалификацию. Однако при выстраивании позиции службы четко ориентируются на 4 вышеуказанных пункта. Наличие хоть одного из них повод для налоговиков известить о намерениях. 2 пункта - это уже 90% гарантии перехода в другую систему налогообложения.

2. ООО несет административную ответственность за принятие в свои ряды дисквалифицированного сотрудника. Ознакомиться с постановлением можно в статье 14.23 КоАП РФ. Для исключения подобного риска рекомендуется предварительно сверится с реестром на официальном сайте ФНС.

Как оформить управляющим ИП вместо директора

Для того, чтобы грамотно оформить ИП на должность директора в ООО рекомендуется проделать следующее:

1. Сверится с уставом о возможности передачи управления в «руки » одного лица. В случае необходимости внести изменения. А также удостоверится в возможности внутреннего заключения договора или вынести вопрос на общее собрание учредителей.
2. Провести собрание, обговаривая условия контракта или уведомить всех членов письменно с конкретными сроками ответа.
3. Подписать договор. От Организации подписывает документ лицо, наделенное полномочиями, или председатель совета.
4. Заменить данные в ЕГРЮЛ о единоличном управляющем органе.
5. Предоставить копии надлежащих документов в заинтересованные организации, например, в банки.

Договор и условия работы

Условия договора с управляющим ИП обсуждаются на собрании учредителей, обговариваются все нюансы, форс-мажоры и заработная плата директора. Специалисты рекомендуют в качестве платы устанавливать небольшой фиксированный оклад и проценты от дохода компании. Этим обеспечивается стимул к продвижению фирмы и повышению ее доходов.

Также можно ставить определенные планки-условия. Например, при увеличении оборотов в следующем квартале до 1 млн. рублей премия директора составит 1 процент от общей суммы с учетом вычета налогов. Однако не рекомендуется выводить на управляющего более 10% от общего дохода. Это вызывает нездоровый интерес и налоговых служб.

Образец договора с управляющим ООО ИП

В случае, когда все риски устранены и процедуры проведены верно по всем инстанциям. Необходимо произвести регистрацию единоличного управления ООО . Образец договора можно найти .

В привлечении ИП, как директора ООО нет ничего сложного, если учесть все подводные мины и вовремя их обезвредить.

Как ввести управляющего ИП вместо директора?

По условиям договора перечень вопросов, который курирует управляющая компания, является открытым. Какие права есть у ИП, которого назначили управляющим.

Вопрос: Хотим сделать учредителем ООО физ. лицо ИП, а также ввести его как Управляющего ИП вместо директора. Каковы последствия такой схемы, законно ли это? Как к таким Управляющим относятся налоговики?

Ответ: Учредители организации вправе решить, каким образом будет осуществляться управление организацией - единоличным исполнительным органом или сторонней организацией (предпринимателем). Во втором случае полномочия руководителя переходят к управляющему, в том числе и право подписи всех документов от имени организации (отчетности для контролирующих органов, соглашений с контрагентами, доверенностей и т. д.).

Решение о передаче организации во внешнее управление оформляется решением единственного учредителя. Одновременно с этим можно принять решение и об увольнении руководителя.

После этого с управляющим заключается гражданско - правовой договор, обычно это смешанный договор, имеющий признаки договора возмездного указания услуг, договоров поручения и агентского договора. Объектом договора управления будет комплекс услуг, который будет оказан управляющим. Их лучше описать максимально подробно. Предельный срок такого договора законом не определен, стороны могут сами установить его продолжительность. При этом общее собрание участников (акционеров) общества вправе в любое время до истечения срока действия договора, заключенного c управляющим, принять решение о досрочном прекращении его полномочий (подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона № 14-ФЗ и п. 4 ст. 69 Закона № 208-ФЗ).

Налоговая инспекция неохотно учитывает расходы на оплату услуг управляющего при налогообложении прибыли. Практика показывает, что налоговики считают такие затраты излишеством и часто отказывают в их признании.

Также важно учесть, что такая схема минимизации налоговой нагрузки, связанная с назначением в качестве управляющего организацией лицо, зарегистрированное в качестве предпринимателя на УСН, является широко известной и высока вероятность переквалификации гражданско-правового договора в трудовой с последующим доначислением налогов, что также подтверждается судебной практикой (Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 г. № 53, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27.06.2008 г. № А11-8961/2007-К2-22/483, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 03.03.2008 г. № А31-1340/2007-15, Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2008 г. № 17АП-9108/2008-АК).

Применение данной схемы минимизации налогов было одним из пунктов обвинения против компании «ЮКОС», М. Ходорковского и П. Лебедева, которые будучи зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей, применяющих УСН, оказывали консультационные услуги организации.

Обратите внимание, что согласно действующему законодательству учредителями ООО могут быть физические лица (граждане) и юридические лица (ст. 7 федерального закона №14-ФЗ). Такого понятия как учредитель - индивидуальный предприниматель законом не предусмотрено..При этом если физическое лицо имеет статус ИП, это не мешает ему одновременно быть ещё и учредителем ООО, но в роли учредителя он в таком случае выступает как физическое лицо.

Порядок передачи полномочий управляющему - ИП аналогичен порядку передачи полномочий управляющей компании (см. рекомендацию ниже).

Если физ. лицо - ИП будет не единственным учредителем ООО, то сделка по передаче полномочий управляющему в данном случае будет являться сделкой с заинтересованностью, которая требует одобрения (п.1 ст.45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ)

Обоснование

Как передать полномочия директора ООО управляющей компании

На определенном этапе развития бизнеса перед собственниками может встать вопрос о необходимости привлечь управляющую компанию, чтобы сделать руководство более эффективным.

На случай такого развития событий юристу ООО нужно знать, как правильно передать полномочия управляющей компании, чтобы она имела все возможности для достижения поставленных целей, была подконтрольна собственникам и при необходимости отвечала за свои действия.

Как оформить передачу полномочий управляющей компании

Понятие «управляющая компания» («управляющая организация») закон не раскрывает. Фактически управляющая компания - это коммерческая организация, которая оказывает услуги в сфере управления предприятием. Чтобы оказывать такие услуги, лицензия не нужна.

Функции управляющей компании может также выполнять индивидуальный предприниматель - управляющий.

ООО поручает управляющей компании управлять его делами и имуществом путем осуществления полномочий единоличного исполнительного органа (директора). От управляющей компании в свою очередь действует ее директор или иное уполномоченное им лицо.

Принять решение о передаче полномочий директора управляющей компании, утвердить такую компанию и условия договора с ней, в том числе размер вознаграждения, должно общее собрание участников или совет директоров. Это зависит от того, что на этот счет сказано в уставе (подп. , п. 2.1 ст. 32, Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее - Закон об ООО). При этом дополнительно вносить изменения не нужно.

Если решение принимает общее собрание участников - достаточно простого большинства голосов. Для совета директоров может быть установлено иное правило в уставе или внутреннем документе, регулирующем деятельность совета (например, в Положении о совете директоров).

Кроме того, ООО заключает с управляющей компанией договор, по которому передает ей полномочия директора (п. 1 ст. 42 Закона об ООО). Перечень существенных условий договора в законе не определен. По содержанию это смешанный договор , поскольку имеет признаки договора возмездного указания услуг , договора поручения и агентского договора .

Полномочия управляющей компании стоит прописать в договоре максимально подробно. Это особенно важно, если в обществе есть другие исполнительные органы, так как спор о компетенции может возникнуть позже - в самый неудобный момент, когда промедление будет стоить обществу очень дорого.

Также в договоре между обществом и управляющей компанией можно предусмотреть:

• цели, достижение которых надлежит обеспечить управляющей компании. При этом лучше не ограничиваться общими целями, а регулярно оформлять приложения к договору с точными плановыми показателями, которых через определенное время должно достичь общество под руководством управляющей компании. Это будет способствовать достижению однозначного понимания управляющей компанией целей, которые желает достичь общество;
• размер вознаграждения управляющей компании. Его можно установить в зависимости от достижения показателей, указанных в предыдущем пункте. Это будет мотивировать ее к эффективной работе, а также минимизировать риск того, что расходы на оплату ее услуг не признают в качестве расходов по налогу на прибыль. Размер вознаграждения нужно разделить на фиксированный гонорар, компенсацию прямых расходов, одобренных обществом, и вознаграждение от результата по итогам отчетного периода;
• ответственность, возникающую у управляющей компании в связи с исполнением ею возложенных на нее функций;
• порядок прекращения полномочий управляющей компании;
• объем и содержание информации и отчетов, которые управляющая компания обязана представлять совету директоров и акционерам в отношении своей работы и показателей деятельности общества, периодичность, с которой должны представляться такие отчеты;
• перечень должностных лиц управляющей организации, обязанных отчитываться о ее работе перед советом директоров и общим собранием акционеров общества;
• условия неразглашения конфиденциальной информации (объем такой информации, сроки неразглашения и ответственность).

Управляющая компания фактически заменяет директора. Действия управляющей компании порождают для ООО права и обязанности (п. 2 ст. 42 Закона об ООО). Управляющая компания должна действовать в интересах общества добросовестно и разумно (п. 1 ст. 44 Закона об ООО).

При этом управляющей компании необязательно передавать все полномочия директора, можно передать только часть. Кроме этого, нужно не забыть распределить оставшуюся часть полномочий среди органов управления ООО.

В судебной практике встречалось такое мнение, что оставшуюся часть полномочий можно оставить у директора, не прекращая полностью его полномочия. Однако это может вызвать споры с налоговыми органами.

Пример из практики: налоговая инспекция попыталась (хотя и безуспешно) доначислить налог на прибыль и НДС на стоимость оплаты услуг управляющейкомпании

ООО «Г.» и ООО «Н.» заключили договор от 5 июня 2004 г. № 4 о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей компании. В ЕГРЮЛ были внесены изменения.

В компетенцию директора ООО «Г.» (согласно должностной инструкции) входило оперативное управление текущими производственными процессами с правом заключать малозначительные для компании сделки (на сумму до 25 тыс. долл. США).

Управляющей компании были предоставлены более широкие полномочия, ее положение соответствуют положению директора, определенному в Законе об ООО (согласно договору о передаче полномочий).

По результатам проведения налоговой проверки ООО «Г.» было привлечено к налоговой ответственности, ему были доначислены налог на прибыль и НДС, а также начислены пени, взыскан штраф. Налоговая инспекция, доначислив налоги, настаивала на том, что организация не вправе передавать управляющей компании часть функций директора (а следовательно, оплачивать ей такие услуги и учитывать эту сумму у себя в расходах по налогу на прибыль). Инспекция утверждала, что ООО вправе передать либо все функции директора, либо никакие.

ООО «Г.» (заявитель) не согласилось с решением инспекции и обратилось в арбитражный суд.

Суд занял позицию заявителя, поскольку:

• Закон об ООО не ограничивает объем полномочий, передаваемых управляющей компании, поэтому можно передать как все полномочия, так и их часть;
• дублирование управленческих функций отсутствует.

Требования ООО «Г.» были удовлетворены. Суды апелляционной и кассационной инстанций согласились с судом первой инстанции (постановление ФАС Московского округа от 23 июля 2009 г. № КА-А41/6105-09 по делу № А41-20225/08).

Если все же оставить «у руля» ООО генерального директора и управляющую компанию, обязательно нужно проследить, чтобы их полномочия не дублировались. Иначе это может создать не только налоговые риски, но и споры о компетенции, которые на практике приведут к дестабилизации в обществе.

Какими документами управляющая компания будет подтверждать свои полномочия перед контрагентами ООО

Можно выделить две группы документов.

Во-первых, документы, которые подтверждают, что управление передано управляющей компании:

• решение общего собрания участников ООО о передаче ей полномочий;
• договор о передаче полномочий управляющей организации;
• выписка из ЕГРЮЛ на ООО;
• устав ООО.

Во-вторых, документы, которые подтверждают полномочия генерального директора управляющей компании:

• устав управляющей компании;
• приказ о назначении генерального директора;
• выписка из ЕГРЮЛ на саму управляющую компанию;
• решение общего собрания участников управляющей компании об избрании генерального директора.

Нередко генеральный директор передает полномочия по управлению обществом одному из сотрудников управляющей компании. В таком случае полномочия последнего нужно подтвердить доверенностью, оформленной за подписью генерального директора и с приложением печати управляющей компании. Заверять у нотариуса такую доверенность не требуется, поскольку генеральный директор управляющей компании действует от имени общества без доверенности (п. 4 ст. 185.1 ГК РФ).

Договор с управляющей компанией подписывает председатель общего собрания участников, которое утвердило условия договора, или участник, уполномоченный общим собранием.

Если управляющую компанию утверждает совет директоров, то договор подписывает председатель совета директоров или лицо, уполномоченное советом директоров (п. 3 ст. 42 Закона обООО).

При передаче полномочий директора управляющей компании нужно внести сведения об этом изменении в ЕГРЮЛ.

Какую ответственность несет управляющая кампания

Управляющая компания несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные ему своими виновными действиями (бездействием). Потребовать возмещения можно только через суд, это вправе сделать само общество или участники (п. 5 ст. 44 Закона об ООО).

Пример из практики: организация (ООО) взыскала со своего директора убытки, причиненные тем, что по его личному распоряжению был нарушен порядок возврата товара от покупателя

Этот пример касается директора, однако для управляющей компании такая практика тоже применима. Поскольку в нашей стране привлечение управляющих компаний не слишком распространено, судебной практики с их участием мало. Однако в отношении управляющей компании действуют те же правила, что и в отношении директора. Поэтому пример взыскания убытков с директора может быть учтен в отношениях с управляющей компанией.

Между ООО «П.» и ООО «М.» был заключен договор поставки, по которому ООО «П.» поставляло ООО «М.» мясную продукцию, в том числе охлажденное мясо птицы.

Через некоторое время в ООО «П.» исполняющим обязанности директора был назначен гражданин П. Эти полномочия он осуществлял с 26 июня по 23 декабря 2009 года.

5 сентября 2009 года покупателю была отгружена продукция - охлажденные тушки цыплят-бройлеров 1 сорта в количестве 18 т на общую сумму 1 458 000 руб.

Покупатель продукцию принял без замечаний, о чем свидетельствует его подпись и печать на накладной.

Вместе с тем, 8 сентября 2009 года при последующей поставке аналогичной продукции покупателю в количестве 15 т по приказу гражданина П. водитель забрал от покупателя часть предыдущей партии продукции в количестве 6588 кг на общую сумму 539 096 руб. 4 коп. как некачественную продукцию.

Вся принятая по возврату от покупателя продукция по личному распоряжению П. была признана негодной для свободной реализации и была принята на склад для последующей утилизации.

ООО «П.» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к гражданину П. о взыскании 539 096 руб. 4 коп. убытков, ссылаясь на то, что ответчиком не был соблюден установленный порядок возврата продукции.

Суд поддержал позицию истца в связи со следующим.

Согласно договору, в случае обнаружения несоответствия продукции по качеству покупатель обязан вызвать представителя поставщика для составления акта, а при неприбытии представителя поставщика акт должен быть составлен с участием представителя независимой экспертной организации.

В данном случае порядок не был соблюден, от покупателя в адрес истца никаких письменных документов, претензий по качеству поставленной продукции не поступало.

Ответчиком не были соблюдены необходимые условия выявления и принятия возврата некачественной продукции от покупателя. Это причинило истцу ущерб в размере 539 096 руб. 4 коп.

Исковые требования были удовлетворены. Суд кассационной инстанции согласился с судом первой инстанции (постановление ФАС Поволжского округа от 28 апреля 2011 г. по делу № А65-15620/2010 , определение ВАС РФ от 1 августа 2011 г. № ВАС-9669/11).

Пример из практики: организация взыскала со своего директора убытки в виде денежной суммы, которую он получил из кассы под отчет

Следующий пример касается директора ЗАО, однако для управляющей компании ООО такая практика тоже применима.

С января 2007 года по сентябрь 2008 года гражданин С. осуществлял функции генерального директора ЗАО «П.» и за это время получил из кассы общества в подотчет по расходным кассовым ордерам денежные средства на общую сумму 48 494 829 руб. 31 коп. Полученные денежные средства возвращены частично в сумме 8 779 000 руб., остаток долга в размере 39 715 829 руб. 31 коп. не возвращен, авансовые отчеты о расходовании денежных средств на сумму долга не составлены.

Позже ЗАО «П.» было признано банкротом и в лице конкурсного управляющего обратилось в арбитражный суд с иском к С. о взыскании 39 715 829 руб. 31 коп., поскольку эта сумма составляет убытки общества, и они должны быть компенсированы за счет ответчика.

Арбитражный суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований. Однако суды апелляционной и кассационной инстанций поддержали позицию истца в связи со следующим.

Ответчик ссылался на наличие между сторонами отношений по договору займа, на перевод долга и прекращение обязательства новацией и зачетом взаимных требований, однако не доказал это.

В связи с этим полученные от общества денежные средства обязано вернуть именно то лицо, которое их получало, то есть С.

Исковые требования были удовлетворены (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21 марта 2011 г. по делу № А70-3844/2010).

Если ответственность несут несколько лиц, то она будет солидарной (п. 4 ст. 44 Закона об ООО).

Обычно взыскать убытки достаточно сложно, поскольку нужно доказать факт нарушения управляющей компанией своих обязательств, ее вину и причинно-следственную связь между действиями и причиненными убытками, а также размер таких убытков (следующие примеры длительного и безуспешного взыскания убытков касаются директоров в акционерных обществах, но такая практика применима и к управляющей компании в ООО: постановление ВАС РФ от 22 мая 2007 г. № 871/07 ; постановление ФАС Центрального округа от 4 мая 2008 г. по делу № А36-1075/2006).

Кроме того, если управляющая компания не достигла намеченных результатов, можно не выплачивать ей часть вознаграждения (если это заранее было согласовано в договоре).

В отдельных случаях управляющую компанию (управляющего) так же, как и генерального директора, могут привлечь к административной ответственности. Конкретное физическое лицо (управляющего) могут привлечь и к уголовной ответственности, если в его действиях будет состав преступления.

Также участники ООО могут признать недействительным решение управляющей компании, которое противоречит закону или уставу и нарушает их интересы (п. 3 ст. 43 Закона об ООО).

Как налоговики проверяют расходы на услуги управляющей компании и что им возразить

Расходы на оплату услуг управляющей компании организация вправе учесть при налогообложении прибыли (подп. 18 п. 1 ст. 264 НК РФ). Практика показывает, что налоговики считают такие затраты излишеством и часто отказывают в их признании. Поскольку оценивать целесообразность трат контролеры не вправе (определение Конституционного суда РФ от 04.06.07 № 320-О-П), они придумывают другие причины.

Чаще всего это ненадлежащее документальное оформление или длительный характер расходов. Все зависит от условий договора на оказание услуг по управлению. Например, в одном из дел инспекторы заявили, что после привлечения управленца организация стала убыточной (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 07.05.07 № Ф08-2033/2007-985А).

В другом споре налоговики ссылались на положения должностных инструкций, которые, по их мнению, дублировали функции управляющей компании (постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.05.06 № А13-5263/2005-15).

Рассмотрим, что не понравилось инспекторам в конкретных ситуациях.

Компания несла расходы на управленческие услуги на протяжении 16 лет

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Поволжского округа от 14.11.12 № А55-4113/2012

Доводы налоговиков

Из актов оказанных услуг невозможно было определить конкретный их перечень. Документы не содержали количественных, качественных и ценовых характеристик с привязкой к работе и специалисту.

Что возразила компания

Одним из способов контроля иностранного учредителя над проверяемой компанией (51% акций) было установление на ключевые управленческие должности сотрудников из своего иностранного холдинга.

Организация вправе самостоятельно оценивать целесообразность расходов (определения Конституционного суда РФ от 04.06.07 № 320-О-П и 366-О-П). Кроме того, управленческие расходы способствовали стабильным высоким финансовым показателям компании.

Унифицированной формы акта приема-передачи услуг не существует. Поэтому налогоплательщик вправе составить документ в произвольной форме с указанием всех обязательных реквизитов.

Организация тратилась на подготовку отчетов и планов для управляющей компании

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Волго-Вятского округа от 15.09.08 № А82-1041/2007-28

Доводы налоговиков

Расходы компании на оплату услуг по бухгалтерскому, финансовому и планово-экономическому обслуживанию экономически не обоснованы. У нее не было необходимости составлять отчеты и планы для управленца.

Что возразила компания

Учредитель общества (управляющей компании) приказал всем дочерним структурам составлять управленческую отчетность — в виде специальных отчетов и планов. Кроме того, расходы являются экономически обоснованными, так как по результатам анализа таких отчетов управляющая компания смогла оптимизировать ведение налогового и бухгалтерского учета, уменьшить трудозатраты проверяемой компании (одной из нескольких в холдинге).

Деятельность по управлению компании привела к убыткам

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.03.11 № А78-5740/2010

Доводы налоговиков

Организация тратит деньги только на зарплату и услуги управляющей компании. При этом с момента заключения договора по оказанию управленческих услуг общество несет убытки.

Что возразила компания

После заключения договора на управление сумма убытков общества уменьшилась. Соответственно увеличилась выручка. После привлечения управляющей компании должность генерального директора общества сократили. Но компания продолжала работать. Налоговики не представили доказательств того, что спорные услуги не оказывались. Управляющая компания является добросовестным налогоплательщиком.

Кроме того, в свою защиту компания представила информационное письмо ГМЦ Госкомстата России о том, что управляющая компания вправе вести деятельность по управлению финансово-промышленными группами и холдинг-компаниями.

Общество одновременно оплачивало услуги управляющей компании и выплачивала зарплату гендиру, его помощнику и исполнительному директору

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Московского округа от 19.08.11 № КА-А41/8972-11

Доводы налоговиков

Налоговики ссылались на «задвоение» расходов. Якобы организация неправомерно дважды отражает в налоговом учете расходы на оплату услуг управляющей компании и затраты по зарплате своего собственного управляющего персонала.

Что возразила компания

В договоре о передаче полномочий единоличного исполнительного органа сказано, что управляющая компания осуществляет грамотное стратегическое управление, планирование и бюджетирование. Такие услуги относятся к «специфической сфере деятельности». Кроме того, анализ услуг, оказываемых управляющей компанией, и должностных инструкций управляющего персонала проверяемого общества доказывал, что их функции различаются.

Проверяемое общество и управляющая компания были взаимозависимыми структурами

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.11.08 № А42-918/2008 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 27.03.09 № ВАС-3292/09)

Доводы налоговиков

вознаграждение управляющей компании существенно возросло спустя четыре месяца со дня подписания договора. При этом круг обязанностей управляющей компании не изменился. Компания не представила документов, подтверждающих действительное осуществление управляющей компанией управленческих функций.

Что возразила компания

Контролеры не обосновали, каким образом факт взаимозависимости повлиял на результат сделки. Не проверили «рыночность» цен. Управляющая компания находится в том регионе, где организация только планирует развернуть свою деятельность. Такие управленцы знают нюансы ведения регионального бизнеса, имеют опыт управления удаленным способом.

Кроме того, у проверяемого общества имелись все необходимые документы — договор с дополнительным соглашением, счета-фактуры, отчеты об оказании услуг по управлению, приказы о приеме на работу, о предоставлении отпусков и направлении в командировки, трудовые договоры и т. п.

Компания халатно отнеслась к выбору управляющей компании

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 13.10.11 № А53-2713/2011

Доводы налоговиков

Инспекторы делали акцент на том, что с помощью услуг управления компания преследует цель получения необоснованной налоговой выгоды посредством применения вычетов по НДС. Договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа имел формальный характер. Управленческая компания, являясь единственным участником общества, обладала необходимыми управленческими полномочиями в силу закона.

Что возразила компания

Выбор управляющей компании проверяемое общество обосновало тем, что эта организация является одним из лидеров в управлении организациями, занимающимися торговыми операциями. Привлечение управляющей компании привело к росту чистой прибыли общества за время ее работы более чем в три раза. Управляющая компания, помимо управления обществом, обеспечивала деятельность других организаций в рамках холдинга, что позволило максимально эффективно приобретать и реализовывать производственное сырье.

Кроме того, налоговики не представили доказательств, что имеющиеся в штате общества сотрудники могли и фактически выполняли самостоятельно тот объем работ, который связан с функциями управленческой компании.

Генеральный директор и управляющая компания одновременно осуществляли схожие функции

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Северо-Западного округа от 16.11.07 № А56-39310/2006

Доводы налоговиков

Решение о передаче полномочий управляющей компании принято не решением собрания акционеров проверяемого общества, а единственным акционером.

Что возразила компания

Полномочия генерального директора общества прекратились после их передачи управляющей компании. Прибыль компании за проверяемый период времени увеличилась. Следовательно, спорные затраты экономически оправданны.

Аналогичный спор в пользу компании разрешил ФАС Восточно-Сибирского округа в постановлении от 25.04.06 № А19-18184/05-40-Ф02-1722/06-С1 .

Стоимость услуг по управлению в договоре была ориентировочной

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 13.08.07 № А74-3353/06-Ф02-3784/07

Доводы налоговиков

Стороны прописали в договоре, что стоимость определена ориентировочно. Но окончательная цена за услуги определялась ежемесячно по фактическим затратам. В результате налоговики пришли к выводу о том, что расходы на услуги управляющей компании носили фиктивный характер, не имели деловой цели и были направлены исключительно на минимизацию налоговых платежей.

Что возразила компания

Из отчетов управляющей компании видно, какие конкретно функции она выполняла. К остальным документам (договор, счета-фактуры, акты сдачи-приемки оказанных услуг) инспекторы претензий не предъявляли. Анализ финансово-экономических показателей общества доказывает, что услуги управляющей компании вреда проверяемому обществу не принесли.

Цены на услуги управляющей компании не соответствовали рыночному уровню

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Московского округа от 22.05.07, 28.05.07 № КА-А40/4360-07

Доводы налоговиков

В этом деле налоговики упирали на то, что управляющая компания действовала неэффективно. Штатное расписание общества с передачей функций управления другой организации не изменилось. Акты сдачи-приемки услуг не соответствуют требованиям статьи 9 Федерального закона от 21.11.96

№ 129-ФЗ (утратил силу в связи с вступлением в действие Федерального закона от 06.12.11 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»). Цены на услуги управляющей компании не соответствовали рыночному уровню.

Что возразила компания

Управляющая компания была выбрана по решению внеочередного общего собрания акционеров. Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации приняли акционеры общества — лица, наиболее заинтересованные в получении максимальной прибыли общества.

Кроме того, согласно отчету об эффективности выполнения управляющей компанией своих функций ее услуги «оказали позитивное воздействие на деятельность» проверяемого общества. Функции управляющей компании не дублировали должностные обязанности управленческого персонала общества. Из приказов проверяемого общества следовало, что из руководящего состава было выведено 29 штатных единиц.

Отчеты управляющей компании имеют в основном статистический характер

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 28.09.12 № А32-36378/2011

Доводы налоговиков

У проверяемой компании отсутствовала целесообразность несения расходов на оплату услуг управления при наличии в штате аналогичных специалистов. Отчеты управляющей компании носили в основном статистический характер. В документах по сделке отсутствовали данные по формированию цены и определению стоимости конкретных услуг по управлению.

Что возразила компания

Налоговики не усомнились в законности представляемой проверяемой компанией налоговой отчетности. А ведь именно эти функции осуществляет управляющая компания в рамках текущей финансово-хозяйственной деятельности общества.

Кроме того, проверяющие не представили надлежащие доказательства, подтверждающие факт взаимозависимости проверяемого общества (аэропорта и управляющей компании). В то время как затраты на услуги управления отражались в документах, составление которых было предусмотрено условиями договора.

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 12.12.11 № А53-1945/2011

Доводы налоговиков

Вознаграждение управляющей компании стороны устанавливали каждый раз по-разному — в протоколах согласования договорной цены. Кроме того, в период оказания услуг по управлению деятельность общества была убыточной.

Что возразила компания

Передача функций единоличного исполнительного органа управляющей компании была направлена на обеспечение возможности получения дополнительного дохода за счет повышения. Это подтверждал рост прибыли общества.

Кроме того, проверяемая компания заявила, что должностные обязанности советника по производству имели специальную сферу деятельности в отличие от услуг управляющей компании и не дублировали их.

Отвечает Александр Водовозов,

заместитель начальника Управления налогообложения юридических лиц ФНС России

«Выбор кода льготы зависит от того, как регион освободил движимое имущество от налога. Например, полностью или частично. Как заполнить декларацию по движимым активам с кодами льгот для каждого случая, смотрите в рекомендации.»

ИП оказывает услугу предприятию по управлению предприятием. Должен ли ИП быть назначен директором данного предприятия, надо ли ему начислять заработную плату на предприятии? Может ли предприятие работать без директора с управляющим ИП?

Организация может работать только с управляющим – без обычного директора.

ИП может выступать в качестве исполнительного органа ООО – управляющего. Это прямо позволяет ст. 42 Закона об ООО. Для этого назначать его директором не требуется. Но в этом случае с ним заключается договор об оказании услуг по управлению организацией. Заработная плата опять-таки не выплачивается, а выплачивается вознаграждение по договору об оказании услуг.

Налоговые риски при назначении в качестве управляющего ИП связаны в первую очередь с применяемой им системой налогообложения. При заключении договора на оказание услуг управляющего с ИП необходимо учитывать, что налоговая инспекция с высокой степенью вероятности расценит данные действия как схему минимизации налоговой нагрузки, что подтверждается многочисленной судебной практикой, особенно если ИП на УСН (Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 , Постановление ФАС ВВО от 27.06.2008 № А11-8961/2007 , Постановление ФАС ВВО от 03.03.2008 № А31-1340/2007 , Постановление 17 ААС от 18.12.2008 № А71-6227/2008).

Применение схемы минимизации налогов с участием предпринимателей на УСН было одним из пунктов обвинения против компании «ЮКОС», М. Ходорковского и П. Лебедева, которые будучи зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей, применяющих УСН, оказывали консультационные услуги организации.

О том, как оставить акт об услугах с управляющим - ИП с учетом минимизации налоговых рисков, читайте в статье № 2 ниже.

Владислава Добровольского, кандидата юридических наук, руководителя корпоративной практики Юридической группы «Яковлев и Партнеры» (в 2001–2005 гг. – судьи Арбитражного суда г. Москвы)

Владислава Кузнецова, шеф-редактора ЮСС «Система Юрист»

Сергея Карулина, главного юрисконсульта ОАО «Реестр»

Как передать полномочия директора ООО управляющей компании

Как оформить передачу полномочий управляющей компании

Понятие «управляющая компания» («управляющая организация») закон не раскрывает. Фактически управляющая компания – это коммерческая организация, которая оказывает услуги в сфере управления предприятием. Чтобы оказывать такие услуги, лицензия не нужна.

Функции управляющей компании может также выполнять индивидуальный предприниматель – управляющий.*

ООО поручает управляющей компании управлять его делами и имуществом путем осуществления полномочий единоличного исполнительного органа (директора). От управляющей компании в свою очередь действует ее директор или иное уполномоченное им лицо.

Принять решение о передаче полномочий директора управляющей компании, утвердить такую компанию и условия договора с ней, в том числе размер вознаграждения, должно общее собрание участников или совет директоров. Это зависит от того, что на этот счет сказано в уставе (подп. , п. 2.1 ст. 32, Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – Закон об ООО). При этом дополнительно вносить изменения не нужно.

Если решение принимает общее собрание участников – достаточно простого большинства голосов. Для совета директоров может быть установлено иное правило в уставе или внутреннем документе, регулирующем деятельность совета (например, в Положении о совете директоров).

Кроме того, ООО заключает с управляющей компанией договор, по которому передает ей полномочия директора (п. 1 ст. 42 Закона об ООО).* Перечень существенных условий договора в законе не определен. По содержанию это смешанный договор , поскольку имеет признаки договора возмездного указания услуг , договора поручения и агентского договора .

Особые требования к отчету по услугам, которые оказывает директор или учредитель

Как документ позволит сэкономить . Заключение гражданско-правового договора со своим работником, имеющим статус индивидуального предпринимателя на «упрощенке» с объектом «доходы», – популярный способ налогового планирования. Но если такие услуги оказывает генеральный директор или учредитель общества, необходимо соблюдать особые меры предосторожности.

В целом выгоды такого договора очевидны. Доход предпринимателя облагается единым налогом по ставке 6 процентов вместо НДФЛ по ставке 13 (по зарплате) или 9 (по дивидендам) процентов. Страховые взносы не зависят от суммы выплат и установлены для предпринимателя на фиксированном уровне (ст. 14 Федерального закона от 24.07.09 № 212-ФЗ). Кроме того, выплаты учредителю за оказанные услуги уменьшают налогооблагаемую прибыль в отличие от дивидендов, которые выплачиваются из чистой прибыли.

Все это хорошо известно налоговикам и проверяющим из внебюджетных фондов, которые активно пытаются доказать фиктивность таких отношений с генеральным директором или учредителем. Договора и акта об оказании услуг для опровержения подобных претензий часто бывает недостаточно (постановления федеральных арбитражных судов Московского от 19.05.05 № КА-А40/3867-05 , Западно-Сибирского от 17.08.09 № Ф04-6017/2008(12822-А70-26) округов).

Одним из доказательств реальности сделки является подробный отчет об оказанных услугах. Такой вывод следует из постановлений федеральных арбитражных судов Поволжского от 05.12.08 № А55-869/08 , Северо-Западного от 04.05.08 № А05-7970/2007 , от 27.06.06 № А42-10050/04-22 , Восточно-Сибирского от 17.05.05 № А19-29167/05-15-Ф02-2104/05-С1 , Московского от 22.03.06 № КА-А40/1894-06 округов.*

В каком виде составляется. В произвольной форме, но с указанием всех обязательных реквизитов первичного документа (п. 2 ст. 9 Федерального закона № 129-ФЗ). Отчет является приложением к договору на оказание услуг и подписывается обеими сторонами. Если исполнителем выступает генеральный директор, то безопаснее, чтобы общество представлял иной сотрудник. Например, заместитель директора или финансовый директор. Для этого ему необходимо выдать доверенность на подписание документов. Если договор носит длительный характер, отчеты составляются с определенной периодичностью – ежемесячно или ежеквартально (см. пример отчета).

Что обязательно должно быть в документе . Прежде всего подробное описание оказанных услуг и их объем. Отсутствия в отчете такой расшифровки инспекторы не потерпят. Очень редко компаниям все-таки удается отстоять расходы в такой ситуации (постановления федеральных арбитражных судов Западно-Сибирского от 01.07.09 № Ф04-3856/2009(9737-А46-15) , Поволжского от 22–29.03.05 № А12-18384/04-С36 округов). Но чаще суд встает на сторону налоговиков (постановление федеральных арбитражных судов Уральского от 05.02.09 № Ф09-158/09-С3 , Западно-Сибирского от 28.08.07 № Ф04-5734/2007(37452-А03-15) (оставлено в силе определением ВАС РФ от 26.11.07 № 14588/07), Восточно-Сибирского от 28.03.07 № А19-20812/05-20-15-Ф02-1522/07 округов).*

Экономный документ

С 1 августа на нашем сайте можно скачать шаблоны документов, которые помогают сэкономить на налогах. Для этого зайдите во вкладку «Все сервисы» на главной странице сайта.

Если исполнителем является директор, то предметом договора не могут быть услуги, которые входят в его должностные обязанности. Иначе такие затраты скорее всего признают необоснованными (письмо Минфина России от 10.04.07 № 03-03-06/1/227 , постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 20.11.06 № А05-8199/2005-33 , оставлено в силе определением ВАС РФ от 22.01.07 № 6/07). К примеру, директору бессмысленно указывать в отчете управленческие услуги или услуги по поиску новых партнеров.

Часто предприниматели оказывают консультационные, маркетинговые или посреднические услуги. Но таких одиозных видов услуг безопаснее избегать. Реже прибегают к юридическим услугам, услугам в сфере IT-технологий и компьютерной помощи, услугам по доставке или перевозке и т. д. Конкретный предмет договора зависит от специфики деятельности общества и отсутствия специалистов в какой-то конкретной области.

Предположим, общество решило расширить сферу деятельности и заняться экспортом или импортом. Для этого ему необходима помощь в анализе и подготовке документов для таможенного оформления и декларирования грузов. В обязанности директора это не входит. Но если у него есть знания, опыт и связи в сфере экспортной или импортной деятельности, то по отдельному договору он может оказать эти услуги.

Другой пример – для бухгалтерии или для производства нужен построчный перевод каких-либо документов, составленных на иностранном языке. В частности, договор, подтверждение резидентства из другой страны, техническая документация на иностранное оборудование. При наличии необходимых знаний руководитель или учредитель может систематически оказывать услуги по переводу.

Чтобы проверяющие поняли механизм образования цены, лучше указывать его в расчете на единицу измерения. Например, на час работы, лист или печатный знак иностранного текста, количество сопровождаемых сделок и т. д. Но здесь важно, чтобы указанные данные были реальны. Например, директор не может оказывать консультационные услуги 40 часов в неделю при одновременном выполнении своих трудовых функций. Если подобное будет обнаружено, то суд скорее всего согласится с проверяющими и признает расходы фиктивными (постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.02.08 № А33-10185/2007-03АП-230/2008).

Кроме того, желательно в отчете сослаться на иные доказательства реальности исполнения услуг. К примеру, если учредитель оказывал услуги по представительству или поиску контрагентов, то он скорее всего куда-то ездил, что можно подтвердить билетами. Пригодится и распечатка электронной переписки с клиентами или телефонных переговоров.

Дополнительные меры безопасности. Генеральный директор или учредитель, владеющий вместе с аффилированными лицами более чем 20 процентами уставного капитала или голосующих акций, признается заинтересованным лицом (п. 1 ст. 45 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ об ООО, п. 1 ст. 81 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ об АО). Сделки между ними и обществом должны быть до их совершения одобрены советом директоров или общим собранием. Иначе они могут быть признаны недействительными.

Безопаснее иметь доказательства того, что других подобных специалистов обществу невыгодно нанимать. При этом нельзя давать контролерам повода переквалифицировать договор об оказании услуг в трудовой. Так, из соглашения на оказание услуг не должно следовать, что исполнитель услуг подчиняется трудовому распорядку, соблюдает определенный график работы. Выплаты предпринимателю компания производит только в зависимости от полученного результата (подробнее о том, как защититься в этом случае, читайте в статье «Договор, который не заставит сомневаться в подрядных отношениях с работником » в «ПНП» № 4, 2010 или на сайте www.nalogplan.ru .).